要约的概念和要件

要约的概念和要素

一、要约的概念和要素

报价也称为报价、提议、提议或报价。根据《合同法》第14条,"要约是与他人订立合同的意思表示。可以看出,要约是一方当事人为了订立合同而向另一方当事人表达的意思表示。提出要约的人称为要约人,而接受要约的人称为受要约人、相对人和受要约人。根据合同法第13条的规定,要约是订立合同的必要阶段。没有要约阶段,合同就不能成立。作为合同意图的表达,要约可以对要约人和受要约人具有约束力。特别是,要约人必须在要约有效期内受要约内容的约束。根据《合同法》第14条,要约的意思表示必须“表明要约人受要约人接受的意思表示的约束”。要约发出后,除依法或者经受要约人同意外,要约的内容不得变更或者撤销,表明要约不同于不能产生该行为预期法律效力的事实行为。由于要约人受要约的约束,要约不同于要约邀请。然而,尽管要约是一种意愿表达,但它不是一种民事法律行为。一方面,要约必须被受要约人接受,以产生要约人预期的法律效力(即合同的成立),而民事法律行为可以产生行为人预期的法律效力。另一方面,要约人表达的意思表示可能合法或非法,但根据我国民法关于民事法律行为的一般原则的规定,民事法律行为是合法的。要约要具有法律效力,必须具备一定的有效条件。没有这些条件,要约就不能合法成立或具有法律效力。要约的主要组成部分如下:

首先,要约是由有能力订立合同的特定人表达的意图。要约的目的是与另一个人订立合同,并引起另一个人的接受。因此,要约人必须是合同的一方。例如,在订立销售合同时,他可以是买方或卖方,但他必须是准备订立销售合同的一方。如果你是代理人,你需要你的授权。既然要约人希望为了订立合同而要约,他就应该有能力订立合同。我国《合同法》第9条规定:“当事人订立合同时,应当具有相应的民事权利和民事行为能力。”因此,要约人应当具有订立合同的能力。无行为能力人或者限制行为能力人不能依法独立完成某一行为的,不应当要约订立合同,该要约不应当产生行为人的预期效果。

第二,要约必须有订立合同的意思。根据《合同法》第14条,要约是与他人订立合同的意思表示。要约必须表明要约须经要约人接受,要约人受意思表示的约束。例如,甲方向乙方声称“我正在考虑出售价值10万元的传家宝家具”。显然,甲方还没有决定签订合同。但是,如果甲方向乙方提出“我愿意出售价值10万元的传家宝家具”,表明甲方已决定签订合同,并在意向书中表示,如果乙方同意购买,甲方将受此承诺约束。另一个例子是,一方当事人已经向另一方当事人传达了相关的商业信息,或者发布了相关的价格清单或目录或销售广告,但它没有明确表示希望与另一方当事人订立合同,也不是要约。既然要约具有缔约的意思,就意味着要约人愿意接受要约人的后果。因此,一旦要约被接受,合同就可以产生,要约人就受到约束。

第三,要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人提出。要约人向谁要约就是他希望向谁订立合同。如果要约是向要约人希望与之订立合同的受要约人作出的,要约只能引起受要约人的接受。然而,受要约人必须是特定的人吗?学者们对此有不同的看法。我们认为要约原则上应该向一个或多个特定的人发出,也就是说,受要约人原则上应该是特定的。原则上为什么要具体说明?主要原因是:一方面,受要约人的特定性意味着要约人已经选择了谁有资格成为承诺人,只有特定性才能清楚地确定承诺人。如果受要约人不确定,这意味着提出建议的人没有选择一个真正的对方。这个提议仅仅是为了激励别人提出一个提议,而不是提议本身。如果向公众提出一项建议,人们通常希望公众中的某个人会向其提出建议。另一方面,如果要约的对象不能被确定,它仍然可以被称为要约,那么发出要约,同时向许多未指定的人销售特定的物品是有效的,这可能导致销售多个物品的后果并影响交易的安全性。《联合国国际货物销售合同公约》第14条明确规定,要约应当向一个或多个特定的人提出。“未向一个或一个以上特定的人提出的建议只能被视为要约邀请,除非提议人明确表示相反的意图。”因此,如果建议书没有发送给特定的人,原则上就被视为要约邀请。实践证明,要约的相对人原则上必须是特定的,这有助于减少要约对非特定当事人产生的一些不必要的纠纷,维护交易安全。原则上,要约应当向特定的人提出,这并不意味着法律应当严格禁止向未指明的人提出要约。一方面,法律允许向未指明的人提出要约的建议在某些特定情况下具有要约的效力。例如,奖励广告可以明确定义为要约。另一方面,要约人愿意向不特定的人要约,并自愿承担由此产生的后果,这也是法律所允许的。例如,《联合国国际货物销售合同公约》第14条第2款规定,如果“提出建议的人明确表示相反的意图”,向未指明的人提出的合同建议也可以具有要约的效力,因此要约人可以根据选择订约伙伴和广泛参与市场竞争的需要向未指明的人提出要约。例如,一个已经起草的标准合同被分发给大多数人,或者一个出售一件物品的要约被提供给许多人。然而,向未指明的人提出要约,必须满足两个条件:(1)必须明确其提出的建议是要约,而不是要约邀请。这里提到的“明示”可以用多种方式表达,例如在广告中声明“本广告构成要约”,或声明“本广告中所列的所有商品将出售给第一个支付现金或开立信用证的人”。(2)有必要明确承担向多人要约的责任,特别是要约人向未指明的人要约后,应当有能力在合同成立后向未指明的受要约人履行合同。

第四,要约的内容必须具体确定。根据中国合同法第14条,要约的内容必须具体确定。所谓“具体”是指要约的内容必须有足够的主要条款才能使合同成立。如果不能包含合同的主要条款,允诺人很难作出承诺。即使他作出承诺,合同也不能成立,因为协议没有合同的主要条款。当然,合同的主要条款应该根据合同的性质和内容来判断。合同的性质不同,要求的主要条款也不同。所谓“确认”是指要约的内容必须明确而不含糊,这样受要约人就不能理解要约人的真实意图,否则就不能接受。只有具备以上四个要素,才能做出有效的报价。

二.要约邀请

(1)要约邀请的概念及其与要约的区别

要约邀请也叫诱导要约。根据《合同法》第15条,它指的是期望他人向自己要约的意思表示。要约邀请不是意思表示,而是事实行为,也就是说,要约邀请是当事人订立合同的预备行为。发出要约邀请时,双方处于订约的准备阶段。邀请要约只是为了诱使他人要约。由于对方的接受,它不能形成合同。要约邀请发出后,要约人撤回邀请。只要善意相对人不丧失信托利益,要约人一般不承担法律责任。根据我国的司法实践和理论,要约和要约邀请可以从以下几个方面进行区分。

1.根据法律规定进行区分。如果法律明确规定一项行为是要约或要约邀请,则应根据法律加以区分。例如,中国《合同法》第15条规定,价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。发出的是要约邀请,因此这些行为应被视为要约邀请。

2.根据当事人的意愿进行区分。这里所指的当事方的意愿是指根据当事方明示的意愿,确定一方是否主观考虑要约或要约邀请。具体而言,一方面,如果一种意向表达表明当事人不愿意接受要约的约束力,那么这只是要约邀请,而不是要约。另一方面,如果当事方在其行动或建议中具体说明它们是要约还是要约邀请,则应根据当事方的意愿加以区分。例如,如果一家服装店在其橱窗展示的衣服上标明“正在出售”或“样品”,并标明价格,“正在出售”标志被视为要约,而“样品”标志可被视为要约邀请。同时,当事人也可以明确表示“任何人不得接受该提议”或“其意图不是使其提议具有法律约束力”,因此他的提议可能是要约邀请,而不是要约。具体而言,应当指出,由于要约是订立合同的意思表示,要约应当包含明确的订立合同的意思。然而,要约的邀请人只希望表达他与自己订立合同的意图。因此,要约邀请中订立合同的意图并不十分明确。

3.根据合同建议书的内容是否包括合同的主要条款,确定建议书是邀请还是要约。要约的内容应当包括合同的主要条款,这样合同才能因允诺人的允诺而成立。要约邀请只希望对方会要约。因此,没有必要包括合同的主要条款。例如,甲、乙双方声称“我在某处有一栋房子,我愿意以低于市场价格的价格出售。你愿意买吗?”因为建议书没有规定价格,所以不能被认为是要约。如果甲方明确提出以20万元出售位于该处的房屋,则应视为要约,因为该要约包含合同的主要条款。然而,应该指出,仅仅通过包括合同的主要条款来作出区分是不够的。即使理论家提出了未来合同的主要条款,如果他在他的建议中声明他不受要约的约束,或者提议需要进一步的谈判,或者提议需要最终的确认,将很难确定他有明确的合同意图,因此广告不能被视为要约。

4.根据交易习惯进行区分,即当事人的传统交易习惯。例如,根据交易习惯,询问商品价格通常被视为要约,而不是要约邀请。另一个例子是出租车司机在路边停下车来招揽顾客,这通常被认为是一种提议而不是邀请。另一个例子是出租车司机在路边停下车来招揽顾客。如果根据当地法规和习俗,出租车司机可以拒绝乘坐出租车,这样的邀约就是一种邀请。如果无法拒绝,则视为要约。另一个例子是,当事方没有改变他们购买或出售的货物的种类和价格,因为他们已经多次购买或出售某些货物。根据双方的交易习惯,一方也只能通过向另一方提供一定数量的货物来发盘。此外,在区分要约和要约邀请时,还应考虑其他情况,如是否注意相对人的身份、信用、财务实力、行为等。、是否需要实际接触、一方发出的建议是否使另一方对要约产生信任等。,即通过结合各种因素来考虑建议书是要约还是要约邀请。要约和要约邀请之间的区别往往与合同是否成立以及有关当事人是否应当承担合同中的义务和责任有关。因此,这种区分在实践中具有重要意义。

(2)几种典型的要约邀请行为

根据《合同法》第15条,下列行为属于要约邀请:

1.发送的价目表。

为了推销某些商品,制造商和经营者经常将某些商品的价格表分发给未指明的对应方。尽管这一发布价目表的行为包含商品名称和价格条款,并包含行为人订立合同的意图,但从这一行为中并不清楚行为人是否有意接受对方接受后的接受后果,而只是向对方提供某些信息并希望为自己制定合同条件(如购买多少书和一些书)。因此,这一行为仅仅是邀请,而不是提议。当然,如果行为人将某一商品的订单分配给未指定的对应方,并在订单中明确声明他希望受承诺约束,或者从订单的内容可以确定他有意受承诺的后果约束,则该订单应被视为要约而非要约邀请。

2.拍卖公告。

所谓拍卖是指拍卖人在众多出价中选择出价最高者的一种特殊的买卖方式。在拍卖之前,通常会发布拍卖通知,以在拍卖时公布和介绍拍卖项目。对于拍卖公告,各国合同法一般认为它们是要约邀请,因为这一表述并不包括合同形成的主要条件,尤其是价格条款,而只包括预期投标人提出的价格条款。因此,我国《合同法》第15条将要约确认为要约邀请。

3.招标公告。

所谓投标,是指合同的一方以招标公告的形式向未指明的人表达的意图,目的是吸引或邀请另一方提出要约。招标活动应当发布公告。根据《合同法》第15条,此类公告属于要约邀请。由于招标人的投标是承包前的准备行为,其目的是诱导更多的相关人员报价,以便招标人能从更多的投标人中找到最佳投标人并与之签订合同。而投标是投标人根据招标人公布的标准和条件以招标人订立合同为目的的意思表示,投标人投标后必须有招标人的承诺,合同才能成立,所以投标本质上是要约。值得注意的是,如果招标人在招标公告中明确表示将与报价最高者签订合同,则该合同具有报价的性质。

4.招股说明书。

在公开发行股票的申请文件中,招股说明书是一份非常重要的文件。指拟公开发行股票的人在法定日期和经批准公开发行股票后,在证券监督管理机构指定的报刊上发布的法律文件,真实、准确地披露了股票发行人的信息,供投资者参考。招股说明书通过向投资者提供股票发行人的所有方面的信息来吸引投资者出价购买股票。然而,这不是发行人向大量投资者发出的要约,而是要约邀请。

5.商业广告。

广告这个词有广义和狭义之分。广义的广告包括商业广告、公益广告和分类广告(如找人、征婚、挂失、结婚、吊唁、招聘、购买、广告和所有权申报),狭义的广告仅指商业广告。中国《广告法》第二条采用了狭义的广告概念,即“广告是指商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定的媒体圈子和形式,直接或者间接介绍其销售的商品或者提供的服务的商业广告”。由于奖励广告一般不属于商业广告,因此也不属于狭义广告的范围。商业广告的本质是什么?根据《合同法》第15条,商业广告是要约邀请,商业广告的发布不具有要约的效力。这主要是因为商业广告的目的是推销和销售某些商品或服务,但通常没有销售商品或提供服务的主要条款。广告商通常只想让别人给他们提供商品或服务,所以商业广告只是邀请。但是,有一个例外,即如果广告的内容符合要约的规定,则应将其视为要约(《合同法》第15条),如果广告表明要约或广告包含广告主订立合同的意愿,或者表明合同只能通过对方的特定行为才能成立,则应将其视为要约而不是要约邀请。例如,广告宣称:“我们公司有1000吨某种类型的水泥,每吨价格是200元。我们将首先购买它,我们想尽快购买它”。或者广告声称保证水泥现货供应。根据具体情况,商业广告可视为要约。

三.要约的法律效力

要约的法律效力也被称为要约的约束力。如果要约满足某些构成要件,它必须对要约人和受要约人具有一定的效力。关于要约的法律效力,有以下几个问题。

(1)要约生效的时间

要约的生效时间首先涉及要约的生效时间。这不仅与要约何时对要约人具有约束力有关,还与承诺期有关。学术界有两种不同的观点。第一种是发信主义,即在要约人发出要约后,只要要约超出要约人的控制,要约就生效。第二种是到达原则,也称为接受原则,意思是要约在到达受要约人之前不具有法律效力。大多数大陆法系采用第二种观点。《联合国国际货物销售公约》第15条规定,“[1”要约到达受要约人时生效。(2)如果撤回通知在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人,要约即使不可撤销,也可以撤回”。可以看出,销售公约采用了到达原则。中国《合同法》第16条规定:“要约到达受要约人时生效。”可以看出,中国的法律采纳了到达主义。但是,关于要约的生效时间,我们应当注意以下三个问题:(1)只要要约到达受要约人可以控制的地点(如受要约人的邮箱等),交货不一定到达受要约人及其代理人。)。(2)要约人可以在要约人提出要约但未送达受要约人之前撤回或者修改要约的内容。(三)以数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接收数据电文的,数据电文进入特定系统的时间视为到达时间;如未指定具体系统,数据电文首次进入收件人任何系统的时间应视为到达时间。

(2)要约的期限

要约的生效时间还包括要约的期限,即要约可以生效多长时间。我们认为要约的期限完全由要约人决定。如果要约人没有确定期限,合理期限只能由要约的具体情况决定。具体来说,如果要约没有指明要约的期限,那么应当区分以下两种情况:(1)如果要约是口头作出的,如果要约没有指明承诺的期限,那么只有当受要约人立即作出承诺时,要约才对受要约人具有约束力。如果受要约人不立即作出承诺,要约将失去效力。(2)如果要约人规定了要约的期限(例如,要约的有效期为10天,答复的有效期为10天),则书面要约有效。要约没有约定期限的,应当确定合理的期限作为要约的期限。合理期限包括三项:要约到达受要约人的时间;做出承诺所需的时间;承诺通知到达要约人所需的时间。当然,在实践中考虑报价的合理时间取决于每个报价的具体情况。例如,合理的时间应该通过考虑各种因素来确定,如要约的交付方式、行业习惯等。

(3)要约的法律效力的内容

要约发出后,对要约人和受要约人具有约束力。要约约束力的具体内容如下:

首先,要约对要约人具有约束力。这种约束力也称为要约的形式约束力。这意味着一旦要约生效,要约人就受要约的约束,不得随意取消或限制、变更或扩大受要约人。禁止要约人违反法律和要约的规定随意撤回要约,以及违反法律和要约的规定改变要约的内容,对于保护受要约人的利益和维护正常的交易安全是十分必要的。当然,法律允许要约人在要约到达并且受要约人接受要约之前撤回或者取消要约。同时,要约人也可以事先声明其不受要约有效性的约束。只要符合这些规定,要约的撤回或变更就是有效的。

其次,要约对受要约人具有约束力。这种约束力也称为要约的实质性约束力,民法上也称之为承诺资格,即要约生效时,受要约人根据其承诺取得成立合同的法律地位。具体表现如下:(1)要约生效后,只有受要约人有权向要约人作出承诺,因为受要约人是要约人选择的,要约人是要约的主人,要约人确定受要约人后,受要约人是有资格向要约人作出承诺的人。如果第三人代替受要约人作出承诺,这种承诺只能被视为向要约人作出的要约,不具有承诺的效力。(2)接受权也是一种资格。它不能作为承诺的主体,也不能由受要约人自由转让。否则,承诺对要约人没有影响。当然,如果要约人明确允许受要约人在要约中具有转让资格,或者受要约人在接受转让时取得要约人的同意,这种转让是有效的。(3)承诺权是受要约人享有的权利,但是否行使该权利应由受要约人决定。这意味着受要约人可以行使或放弃权利。收到要约后,他没有义务接受。即使要约人在要约中明确规定,如果要约人不发出承诺通知,承诺就成立,这种规定也不会对受要约人产生效力。

第三,撤回和取消要约。所谓撤回要约意味着要约人有权在要约发出后但到达受要约人之前宣布要约被取消。如果甲方在某一天致函乙方,要求购买某一台机器,但甲方和丙方在这一天达成购买该机器的协议,则甲方将立即向乙方发送传真,要求撤回报价。这种撤回是有效的。根据要约的形式约束力,任何要约都可以撤回,只要撤回通知在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人,就可以产生撤回的效力。允许要约人撤回要约是尊重要约人意愿和利益的表现。由于撤回要约是在要约到达受要约人之前作出的,因此要约在撤回要约时不生效,撤回要约也不会影响受要约人的利益。基于此,我国《合同法》第17条规定:“要约可以撤回。撤回通知应在要约之前或同时送达受要约人”。

所谓取消要约,是指要约人在要约到达受要约人并生效后取消要约,从而消除要约的效力。撤销和撤回都旨在使要约无效或取消要约,并且只能在接受要约之前实施。但是,两者之间有一定的区别,即撤回发生在要约到达受要约人并生效之前,而撤回发生在要约到达并生效但受要约人尚未作出承诺的期限内。由于撤回要约时要约已经生效,因此撤回要约必须有严格的限制。受要约人因撤回要约受到损害的,要约人应当承担赔偿责任。撤回要约没有这样的限制。由于承认要约人撤回要约的权利必须充分尊重要约人的意愿并保护要约人的利益,撤回要约的权利得到国家立法的承认。然而,要约人是否应被允许享有撤销权,各国法律有所不同。一般来说,大多数大陆法系国家认为要约对要约人具有正式约束力。一旦要约生效,要约人不得随意取消要约。然而,英美法认为,要约原则上可以随时撤回或撤销,但只能在特殊情况下。《联合国国际货物销售合同公约》第16条规定,在合同订立之前,如果撤销通知在受要约人发出接受通知之前送达受要约人,则要约可以撤销。如果要约表明了承诺的期限或者以其他方式表明要约是不可撤销的,或者如果受要约人有理由相信要约是不可撤销的,并且受要约人已经按照其对要约的信任行事,则要约不得撤销。中国合同法借鉴了这一经验。因为允许要约人撤回要约确实有利于要约人根据市场条件的变化从事灵活的交易活动,有利于避免和减少要约内容不完整、市场环境变化等各种因素可能对要约人造成的损害。具体而言,应当指出,由于合同成立后允许双方当事人通过协议终止合同,合同成立前的要约也应是可撤销的。因此,我国《合同法》第18条规定:“要约可以撤销。撤销要约的通知应在受要约人发出承诺通知之前送达受要约人。”允许要约人有权撤销有效要约必须符合严格的条件。如果对要约的撤销没有法律限制,要约人可以随意撤销要约,这实际上会否定要约的法律效力,导致要约的性质发生变化,也给受要约人造成不必要的损失。那么,如何限制要约的撤回呢?根据中国合同法第19条,如果要约中规定了承诺期或者要约以其他形式明确表示不可撤销,或者受要约人有理由认为要约不可撤销并且已经为履行合同作了准备,即使没有明确表示要约不可撤销,要约也不能撤销。受要约人收到要约后,基于对要约的信任,已经支付一定的准备承诺费用的,有权要求要约人在要约被撤销后给予适当的赔偿。

Iv .要约无效

所谓要约无效,是指要约已经失去法律约束力,即对要约人和受要约人不再具有约束力。要约失效后,受要约人也丧失了接受的能力,即使向要约人表示接受,也不能导致合同的成立。根据《合同法》第20条,要约无效主要有以下原因:

首先,拒绝通知到达要约人。拒绝要约意味着受要约人没有接受要约中规定的条件。有许多方法可以拒绝,要么明确说明拒绝要约的条件,要么在规定时间内拒绝要约而不作答复。一旦被拒绝,该提议就无效。但是,受要约人可以在拒绝要约后撤回拒绝通知。但是,撤回通知只有在拒绝通知之前或同时到达要约人时才有效。

第二,要约人依法撤销要约。要约人可以在受要约人发出承诺通知之前撤销要约。一旦撤销,该要约将失效。

第三,受要约人在承诺期届满时没有作出承诺。要约中明确约定承诺期限的,承诺必须在期限内作出。如果超过时间限制,要约将自动失效。

第四,受要约人对要约的内容进行实质性变更。受要约人限制、修改或扩展要约的实质,以形成反要约,这表明受要约人已经拒绝要约,同时向要约人提出反要约。如果受要约人作出的承诺通知不改变要约的实质内容,而仅改变要约的非实质内容,并且要约人未及时表示反对,则该承诺不应视为对要约的拒绝。但是,如果要约人事先声明要约中的任何内容都不能改变,受要约人如果改变要约的非实质性内容,也将具有拒绝要约的效力。

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